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预期违约与不安抗辩权的比较

时间:2015-04-13 08:58来源:未知 作者:漆律师 点击:
预期违约与不安抗辩权的比较 在现代发达的市场经济中,信用发挥着重要的作用,大多数 合同不是即刻履行的,合同的成立与真正履行之间会有一段时 间,在这段时间内,如果有一方

                                                                                                                                        预期违约与不安抗辩权的比较

       在现代发达的市场经济中,信用发挥着重要的作用,大多数合同不是即刻履行的,合同的成立与真正履行之间会有一段时间,在这段时间内,如果有一方明示不履行合同或其行为表明其可能不履行合同,另一方当事人该如何保护自己的合法权益呢?
英美法系与大陆法系因法律传统、法律意识、司法程序等方面的差异,在立法上分别规定了预期违约制度和不安抗辩权制度。
    一、大陆法系中的不安抗辩权制度
      不安抗辩权是指“当事人之一方应向他方先为给付者,如他方之财产于定约后显形减少,有难为对待给付之虞时,在他方未为对待给付或提出担保前,得拒绝自己之给付"。①它是大陆法系国家为了防止异时履行中后给付义务人在订约后履行期限届满之前财产明显减少,不能履行将要到期义务,从而损害先给付义务人的利益而设立的一项法律制度。
  1.不安抗辩权的构成要件
    按照传统民法,不安抗辩权作为先履行一方当事人特有的一种权利,其必须具备以下四个构成要件:
    第一,当事人须因双务合同互负债务。
    第二,当事人一方须有先履行的义务,且已届履行期。故不安抗辩权不适用于同时履行的情形。必须指出,不安抗辩权在性质上乃是对抗请求权行使的权利。在履行期限届满之前,对方并未取得请求权,当然也无须以抗辩权对抗之,所以不安抗辩权的行使应在先给付义务人履行期限届满之后。
    第三,在订约后,后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。对于在订约时已经发生的财产状况恶化不适用不安抗辩权。该情形大陆法系一般是指:于缔约后其财产状况恶化,有难为给付之虞,财产恶化的程度一般分为两种,一种是以支付不能及准支付不能为限。如法国与瑞士以此为标准,如瑞士《债务法》第83条规定:“双务契约当事人一方支付不能,尤其破产或扣押无效果,而因此财产之恶化致他方之请求权濒于危险时。"德国和其他国家以对待给付请求权因相对人的财产根本恶化而濒于危险为限,德国的这种标准要比法国、瑞士的标准更有利于保护先给付义务人的利益。
    第四,后履行义务方没有对待给付或提供担保。
    2.各国关于不安抗辩权制度的规定
      大陆法系国家大都规定不安抗辩权制度。法国《民法典》第1613条规定:“若买卖成立后,买受人陷于破产或无清偿能力致使出卖人有丧失价金之虞时,即使出卖人曾同意延期给付,出卖人亦不负交付标的的义务。但买受人提供到期支付的保证者,不在此限。’’德国《民法典》第321条规定:“因双务合同负担债务并向他方先为给付者,如他方的财产于订约后明显减少,有难为给付时,在他方未为对待给付或提出担保前,得拒绝自己的给付。”我国台湾地区《民法典》第26 5条规定:“当事人之一方,应向他方先为给付者,如他方财产,于订约后显形减少,有难为对待给付之虞时,如他方未为对待给付或提出担保前,得拒绝自己之给付。’’其他如奥地利《民法典》第1 05条、瑞士《债务法》第83条、意大利民法第1469条对不安抗辩权皆有规定,而且这
些规定大体相同。
 
(责任编辑:漆律师)
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