成都高新技术产业开发区人民法院

民 事 判 决 书

（2010）高新民初字第868号

原告朱耀方，男，汉族，1982年11月27日出生，住成都高新区天府大道北段18号，身份证号码：511025198211276731。

被告陶波，男，汉族，1981年8月30日出生，住成都高新区仁和街148号11栋1单元16号，身份证号码：510107198108301312。

被告陈英，女，汉族，1981年12月27日出生，住成都市武侯区火车南站西路12号3栋3单元2楼3号，身份证号码：510107198112275823。

第三人成都约克地产顾问有限公司。住所地：成都市武侯区双楠路291号1栋7楼2号。

法定代表人高骥。

委托代理人高静，女，汉族，1977年5月7日出生，住四川省都江堰市柳街镇万年台街1号，身份证号码：510181197705074428。特别授权代理人。

原告朱耀方诉被告陶波、陈英房屋买卖合同纠纷一案，本院于2010年4月20日受理后，依法由本院代理审判员洪涛适用简易程序独任审理。因被告陶波、陈英下落不明，本案转为适用普通程序审理，由代理审判员洪涛担任审判长，与人民陪审员崔保友、但树良组成合议庭。经审查，成都约克地产顾问有限公司（以下简称约克公司）系原、被告房屋买卖合同的居间人，原告诉请被告返还的定金系原告缴纳并由该公司代为保管，本案判决结果与该公司具有直接利害关系，故本院依职权追加该公司为第三人参加本案诉讼，并于2011年1月26日公开开庭进行了审理。原告朱耀方、第三人约克公司的委托代理人高静到庭参加诉讼，被告陶波、陈英经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。

原告朱耀方诉称，原、被告通过第三人约克公司于2010年3月29日签订了一份《房屋买卖合同》，约定二被告以555 000元的价格将二被告所有的位于成都高新区神仙树南路“和贵时代巢”楼盘2幢6单元3楼6号房屋出卖给原告。因合同签订后，原告按约支付了定金5 000元，交由约克公司暂为保管。后，在约克公司在场下，二被告明确向原告表示不愿继续履行合同，不愿将房屋出售给原告。根据合同约定，二被告应承担相当于房屋成交价10%的违约金的违约责任。二被告的行为严重损害了原告的合法权益，现原告诉请法院判令：一、二被告向原告返还原告已支付的定金5 000元，并承担违约金55 500元；二、本案诉讼费用由二被告承担。

被告陶波、陈英缺席未到庭，亦未在庭前提交答辩状及证据，视为放弃答辩权、举证权、质证权、辩论权和最后陈述权。

第三人约克公司辩称，原告所述属实，双方签订房屋买卖合同，原告支付定金的一段时间之后，二被告告知原告和第三人称，被告陶波之姐已将房屋抵押给案外人，二被告无法再出售房屋，二被告愿意另行支付原告1 000元作为违约金，并支付第三人佣金1 000元。第三人从化解矛盾角度出发，基于双方签订房屋买卖合同时间不长的事实，同意不收取二被告支付的佣金1 000元，并同意将该款由二被告直接支付给原告，一并作为违约金赔偿原告，并由第三人将原告已交定金退还原告。因原告不同意该方案，双方协商未果，后产生本案诉讼。

经审理查明，2010年3月29日，原、被告通过第三人约克公司居间签订《房屋买卖合同》，约定二被告以555 000元的价格将被告陶波所有的位于成都高新区神仙树南路“和贵时代巢”楼盘2幢6单元3楼6号房屋出卖给原告。合同签订当日，因二被告未提交房屋所有权证及按揭贷款合同，三方约定，原告支付的定金5 000元交由约克公司暂为保管，在二被告将房屋所有权证及按揭贷款合同提交约克公司时，约克公司再将暂为保管的上述定金交付二被告。合同第16条还约定“卖方不能按合同约定将该房屋出售给买方，或因违约而无法将该房屋出售给买方，须向买方支付该房屋成交价10%的违约金”。合同签订后，在约克公司在场见证下，二被告明确向原告表示不愿继续履行合同，不愿将房屋出售给原告。

另查明，讼争房屋现登记在案外人谢波名下（坐落：成都高新区神仙树南路9号2栋6单元3楼6号，保管号：权1346835，建筑面积：70.98平方米，原产权人：陶波，抵押权人：中国农业银行股份有限公司成都青羊支行，抵押期限：2010年7月1日至2040年6月30日，过户登记时间：2010年7月1日）。

本院认为，讼争房屋在原、被告签订房屋买卖合同时，所有权人登记为被告陶波，其对房屋具有完全处分权；被告陈英虽系房屋买卖合同载明的出卖人，但其并非所有权人，原告也未提供其他证据证明被告陈英享有所有权或者应与被告陶波就房屋买卖合同共同承担连带合同责任，故被告陈英不是房屋买卖合同相对人，不承担履约义务和违约责任。根据双方房屋买卖合同内容，应认定原告朱耀方与被告陶波就讼争房屋买卖事宜达成的合意是双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护，对双方均具约束力，双方均应全面、诚实地履行各自的合同义务。合同签订后，原告按约支付了定金，被告陶波在履约过程中明确表示不愿继续出卖房屋给原告，被告陶波已构成违约，应承担违约责任。因被告陶波并未实际收取定金，该定金自收取之日起至今一直由第三人约克公司代为保管，故由被告陶波返还定金实则无法履行，该定金应由第三人约克公司直接返还给原告。因被告陶波存在违约，根据合同约定，其应承担房屋成交价10%的违约金，即555 000元×10%＝55 500元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一、二款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十五条、第一百三十条、第一百三十二条第一、二款之规定，判决如下：

一、第三人成都约克地产顾问有限公司于本判决生效后十日内向原告朱耀方返还定金5 000元；

二、被告陶波于本判决生效后十日内向原告朱耀方支付违约金55 500元；

三、驳回原告朱耀方的其他诉讼请求。

案件受理费1 312元，由被告陶波承担（此款原告朱耀方已预交656元，被告陶波应于本判决生效后十日内向原告朱耀方支付656元，并向本院缴纳656元）。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。

                                 审  判  长  洪  涛

人民陪审员  崔保友

人民陪审员  但树良

二Ｏ一一年一月二十六日

书  记  员  吴  琦